一、中國知識產權市場概覽

 。ㄒ唬┲R產權概述

  知識產權是指人們就其智力勞動成果所依法享有的專有權利,通常是國家賦予創造者對其智力成果在一定時期內享有的專有權或獨占權。

  2021年10月9日,國務院頒布《“十四五”國家知識產權保護和運用規劃》,提到“我國正處于實現中華民族偉大復興的關鍵時期,經濟已由高速增長階段轉向高質量發展階段,創新驅動發展戰略深入實施,現代產業體系建設加快推進,高水平對外開放不斷深化。創新是引領發展的第一動力,保護知識產權就是保護創新!

  到2025年,“知識產權轉移轉化體制機制更加完善,知識產權歸屬制度更加健全,知識產權流轉更加順暢,知識產權轉化效益顯著提高,知識產權市場價值進一步凸顯,專利密集型產業增加值和版權產業增加值占GDP比重穩步提升,推動產業轉型升級和新興產業創新發展!

 。ǘ┲袊鴦撔履芰Φ娜蚋偁幜Σ粩嘣鰪

  據世界知識產權組織發布的《2021年全球創新指數》顯示,中國創新能力綜合排名第12位,較2019年和2020年(排名均為第14位)上升了2位,位居中等收入經濟體首位。中國是前30位創新領先經濟體中唯一的中等收入經濟體。

 。ㄈ┲袊R產權發展局面持續向好

  據國家知識產權局知識產權發展研究中心發布的《2020年中國知識產權發展評估報告》顯示,全國知識產權發展狀況指數以2010年為基期年份,即設置2010年綜合及創造、運用、保護、環境發展指數為100進行測算,2020年全國知識產權綜合發展指數達到304.7,較上年增長9.2%,知識產權綜合實力穩步提升。2020年中國知識產權創造指數平穩增長,運用指數明顯提升,保護指數持續提高,環境指數繼續向好。

  2020年全國各地區知識產權綜合發展指數及位次

  從2020年全國各地區知識產權綜合發展指數來看,廣東、江蘇和北京排在前三位,長三角、珠三角等沿海地區綜合發展指數明顯高于全國其他地區,知識產權發展水平全國領先。

 。ㄋ模┲袊鴮@杞鉀Q核心價值不足問題

  根據國家知識產權運營公共服務平臺數據,中國專利申請數量連續多年位居全球首位,但專利總評估價值則排名全球19位。分析原因,主要存在以下三點原因。第一,中國的知識產權價值評估存在機制不全,評估方法缺乏統一標準等問題。二是,知識產權資產化不足,價值未完全“入表”。第三,仍缺少高價值量的核心知識產權創造能力。

  二、知識產權市場融資概覽

 。ㄒ唬┱咧笇Р粩嗉哟a知識產權融資

 。ǘ┲R產權密集產業的經濟貢獻度不斷增加

  2021年10月9日,國務院發布《“十四五”國家知識產權保護和運用規劃》。其中提到“十三五”時期,國內每萬人口發明專利擁有量從“十二五”末的6.3件增加到15.8件,專利、商標、版權、植物新品種等知識產權數量位居世界前列。專利密集型產業增加值占國內生產總值(GDP)比重超過11.6%,版權產業增加值占GDP比重超過7.39%。

  積極穩妥發展知識產權金融。優化知識產權質押融資體系,健全知識產權質押融資風險管理機制,完善質物處置機制,建設知識產權質押信息平臺。支持銀行創新內部考核管理模式,推動銀行業金融機構用好單列信貸計劃和優化不良率考核等監管政策,在風險可控的前提下擴大知識產權質押貸款規模。鼓勵知識產權保險、信用擔保等金融產品創新,充分發揮金融支持知識產權轉化的作用。在自由貿易試驗區和自由貿易港推進知識產權金融服務創新。健全知識產權價值評估體系,鼓勵開發智能化知識產權評估工具。

 。ㄈ┲R產權融資持續上升

  中小企業2010-2021年知識產權融資規模分析

  據國家統計局公開數據,2021年,國內知識產權質押融資3098億元,較2010年增長100倍。2010-2021年,全國專利權質押融資規模大幅度上升,在與金融有效結合、深度融合的基礎上,中小企業除了可以運用知識產權向銀行進行質押融資之外,隨著包括投資基金、信托以及資產證券化等知識產權的新型金融形態不斷涌現,中小企業知識產權融資的內涵也變得日益豐富起來。

 。ㄋ模般y行+知識產權”融資模式

  1、北京模式--“銀行+企業專利權/商標專用權質押”的直接質押融資模式

  由政府引導、北京市首創的,交通銀行北京分行推出了以“展業通”為代表的中小企業專利權和商標專用權質押貸款品種,以及“文化創意產業版權擔保貸款”產品。

  2、浦東模式--“銀行+政府基金擔保+專利權反擔!钡拈g接質押模式

  以政府推動為主導的知識產權質押貸款模式,浦東生產力促進中心提供企業貸款擔保,企業以其擁有的知識產權作為反擔保質押給浦東生產力促進中心,然后由銀行向企業提供貸款,各相關主管部門充當了“擔保主體+評估主體+貼息支持”等多重角色,政府成為了參與的主導方。

  3、武漢模式--“銀行+科技擔保公司+專利權反擔!

  引入專業擔保機構--武漢科技擔保公司,一定程度上分解了銀行的風險,促進了武漢市專利權質押融資的開展。

 。ㄎ澹┲R產權信托融資模式實踐

  案例一:2000年9月,武漢市國際信托投資公司聯合武漢晚報社和武漢市專利局在全國范圍內開展專利信托項目。6月至9月,其在1990年以后產生的專利項目中初選2000個項目中篩選并最終確定8個專利信托項目!拔錆h專利信托”是專利所有權不變前提下,權利人讓與部分權利收益,通過簽訂信托協議,確立委托方和受托方相應的權利義務,最后將專利權交由專利信托公司進行管理。專利權人與信托公司簽訂委托協議一受委托一管理經營一獲利。

  案例二:2011年4月30日,中糧信托設立“中關村自主創新知識產權融資集合資金信托計劃(一期)”。由中糧信托有限責任公司與中國技術交易所、北京海輝石投資發展股份有限公司及北京富海嘉信投資顧問有限公司等機構合作發起,阿爾西制冷工程技術(北京)有限公司等4家公司以知識產權質押為主要保證方式,從信托計劃獲得了總額2000萬元的信托貸款支持。第一,引入中關村管委會、中國技術交易所、海輝石,分別提供財政貼息、知識產權的價值發現與價值實現,以及劣后投資支持;第二,通過信托分層解決不同市場主體對風險和收益的差異化需求,引入風險投資機構作為信托產品劣后受益人并承擔擔保責任,平滑了風險因素;第三,債權與股權投入的方式相結合,為社會投資者參與創新知識產權信托計劃提供了可持續的商業盈利模式。

 。┲R產權融資租賃的實踐

  1、許可+反向許可的國外實踐

  知識產權融資租賃最早起源于2006年美國的Columbus(哥倫布)公司與Kern(克恩)公司之間達成的一項關于專利權的融資行售后回租協議。該協議約定,Columbus向Kern公司支付200萬美元以獲得Kern公司一項專利的所有權,同時再將該專利使用權以獨占許可的方式,許可給原專利權人Kern公司繼續使用,并收取許可費,許可期限為6年。當許可期屆滿后,Kern公司可以選擇以一美元的價格重新成為該專利的所有權人。

  2、國內實踐

  2014年9月,由北京市國有文化資產監督管理辦公室發起設立的國內第一家文化融資租賃公司--北京市文化科技融資租賃股份有限公司正式成立。同年,四達時代集團以2016年至2018年歐洲五大足球聯賽、2016年歐錦賽及2018年世界杯預選賽等賽事在非洲地區電視轉播權作為標的物,通過將標的物出售給文科租賃公司,再從文科租賃公司回租轉播權的方式,從文科租賃公司融資1.068億美元。是全國第一筆文化融資租賃業務。

  2016年,江蘇長電科技股份有限公司以發明專利和新型實用專利為融資租賃標的物,通過售后回租的方式從芯鑫融資租賃(天津)有限責任公司融資2000萬元人民幣,租賃期限為3年。承租方并以股權質押形式為本次交易提供擔保。2020年4月,芯鑫融資租賃(廈門)有限責任公司以無形資產售后回租賃模式向紫光集團旗下紫光展銳投放14.5億元人民幣用于補充研發資金。

  三、知識產權融資租賃業務分析

 。ㄒ唬┲R產權融資租賃模式的可行性

  2021年1月1日,《民法典》第735條提到,融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。

  2020年5月26日,《融資租賃公司監督管理暫行辦法》第七條提到,適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產,另有規定的除外。融資租賃公司開展融資租賃業務應當以權屬清晰、真實存在且能夠產生收益的租賃物為載體。

  2014年3月13日,《金融租賃公司管理辦法》第四條提到,適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產,銀監會另有規定的除外。

 。ǘ┲R產權融資租賃模式的政策支持

  2016年12月30日,《國務院“十三五”國家知識產權保護和運用規劃》提出,促進知識產權高效運用,創新知識產權運營模式和服務產品。

  2015年8月3日,《國務院辦公廳關于加快融資租賃業發展的指導意見》提出,加快重點領域融資租賃發展,拓寬文化產業投融資渠道。

  2015年9月13日,《商務部、北京市人民政府關于北京市服務業擴大開放綜合試點實施方案》提出,試點著作權、專利權、商標權等無形文化資產的融資租賃。

  2016年5月17日,《福建省人民政府辦公廳關于促進融資租賃業發展的意見》提出,加強融資租賃服務創新,支持以工廠廠房、倉儲用房、商業地產等生產用不動產和軟件、技術等無形資產作為租賃物。

  2016年8月22日,《山西省人民政府關于新形勢下推進知識產權強省建設的實施意見》提出,推動知識產權金融服務創新,完善知識產權投融資政策、支持銀行、證券、保險、信托等知識產權的融資租賃。

  2016年9月13日,《天津市融資租賃業發展“十三五”規劃》提出,研究拓展租賃公司經營范圍,探索開展股權投資、無形資產租賃、貨梯資產租賃、房屋租賃等業務。

  2020年4月10日,《上海市地方金融監督管理條例》規定上海市地方金融管理部門對融資租賃公司實施監管,但暫未對知識產權能否作為融資租賃物給予明確的限定。

  2020年9月17日,《廈門市融資租賃公司監督管理指引(試行)》提出,融資租賃公司開展融資租賃業務應當以權屬清晰、真實存在且能夠產生收益的租賃物(包括固定資產和無形資產)為載體。

 。ㄈ┲R產權融資租賃模式的司法判例

  2021年1月1日,最高人民法院頒布《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,其中第一條,人民法院應當根據民法典第七百三十五條的規定,結合標的物的性質、價值、租金的構成以及當事人的合同權利和義務,對是否構成融資租賃法律關系作出認定。對名為融資租賃合同,但實際不構成融資租賃法律關系的,人民法院應按照其實際構成的法律關系處理。第二條,承租人將其自有物出賣給出租人,再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的,人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系。上述規定一方面,既未明確知識產權可以作為融資租賃的標的物,也未禁止將知識產權作為融資租賃的標的物。另一方面,進一步明確了對于售后回租模式的認可。

  1、判例一:原告華科融資租賃有限公司與被告重慶杜克高壓密封件有限公司、重慶科技融資擔保有限公司、重慶杜克實業有限公司、杜長春的融資租賃合同糾紛一案

  一審:作為融資租賃的無形資產“行走機械自摩復合式車橋輪轂油封總成”發明專利系作為租賃的機器設備的附帶專利,與租賃的機器設備存在緊密關系,且發明專利的作價未超過租賃設備價值的二分之一。同時,法律并未規定發明專利等無形資產不能作為融資租賃的租賃財產。原告與被告《融資租賃合同》不違反法律、行政法規的強制性規定,合法有效。

  二審:法律、行政法規的強制性規定并未明確專利權等財產性權利不能作為融資租賃合同的標的物,故融資租賃合同將專利權等財產性權利設為標的物,并不必然導致合同無效。

  2、判例二:原告融信租賃股份有限公司與被告福州紫荊動漫游戲股份有限公司、福建紫荊文化傳播集團有限公司、張巖巖、池文強的融資租賃合同糾紛一案

  福州市鼓樓區人民法院認為,以《勇敢者日記-迪小龍》著作權及相關專利、商標等無形資產作為租賃物的《售后回租合同》、《無形資產轉讓合同》,均為當事人真實意思表示,合同依法有效。

  3、判例三:原告北京市文化科技融資租賃股份有限公司訴被告北京閱微觀宏文化傳媒有限公司、郭偉冬、何洋融的資租賃合同糾紛一案

  北京市順義區人民法院認為:以文字作品《投資派》及以類似攝制電影的方法創作的作品《投資派》為租賃物所簽署的《融資租賃合同》,系雙方真實意思表示,且約定的內容并不違反有關融資租賃合同的相關法律規定,合法有效。

  4、判例四:原告浩瀚(上海)融資租賃有限公司與被告上海皆悅文化影視傳媒股份有限公司、程長仁的融資租賃合同糾紛一案

  上海市浦東新區人民法院認為,以著作權為租賃物的“融資租賃合同”不構成融資租賃合同關系。

  四、知識產權資產證券化

 。ㄒ唬┲R產權類ABS基本概念

  知識產權證券化的通常定義為:發起機構(通常為創新型企業)將其擁有的知識產權或其衍生債權(如授權的權利金),移轉到特設載體,再由此特設載體以該等資產作擔保,經過重新包裝、信用評價等,以及信用增強后在市場上發行可流通的證券,借以為發起機構進行融資的金融操作。

 。ǘ┲R產權ABS底層資產交易結構

  知識產權持有人與文科租賃多數通過售后回租形式進行知識產權融資,即知識產權持有人將知識產權出售至文科租賃,并獲得其支付的相應采購價款,原知識產權持有人以租賃方式繼續獲得相應知識產權的使用權,并按期支付知識產權租賃租金。

  案例“第一創業-文科租賃一期ABS”中的基礎資產包括專利權、軟件著作權、電影電視劇本著作權、形象著作權、商標權等,基礎資產的范圍涉及不同區域不同行業的不同企業的資產組合。

 。ㄈ┲R產權ABS發行情況

  最近3年來,交易所市場共發行知識產權ABS56單,合計規模121.04億元。

 。ㄋ模┲R產權類ABS原始權益人要求

  一般條件下,原始權益人最近兩年不存在因嚴重違法失信行為,被有權部門認定為失信被執行人、失信生產經營單位或者其他失信單位,并被暫;蛳拗七M行融資的情形。重要債務人(如有)最近兩年內不存在因嚴重違法失信行為,被有權部門認定為失信被執行人、重大稅收違法案件當事人或涉金融嚴重失信人的情形。

  原始權益人及其關聯方應當保留一定比例的基礎資產信用風險:(一)持有最低檔次資產支持證券,且持有比例不得低于所有檔次資產支持證券發行規模的5%,持有期限不低于資產支持證券存續期限;(二)若持有除最低檔次之外的資產支持證券,各檔次證券均應當持有,且應當以占各檔次證券發行規模的相同比例持有,總持有比例不得低于所有檔次資產支持證券發行規模的5%,持有期限不低于各檔次資產支持證券存續期限。

  符合以下兩種條件之一的,原始權益人可免于上述風險自留要求。第一,基礎資產涉及核心企業供應鏈應付款等情況的,基礎資產池包含的債權人分散且債務人資信狀況良好。第二,原始權益人資信狀況良好,且專項計劃設置擔保、差額支付等有效增信措施。

 。ㄎ澹┲R產權類ABS基礎資產標準

 。┲R產權類ABS產品交易結構

  由于知識產權本身屬于企業無形資產,不具備產生直接現金流的能力,因此,知識產權證券化業務需要先構造基于知識產權標的的能夠形成上述要求的現金流的資產。在實際操作中,一般以企業知識產權為標的質押,通過租賃、小貸、信托等方式構建債權,從而形成穩定的現金流進行證券化。一般可采用融資租賃模式、專利許可模式、供應鏈模式、貸款與質押模式、信托受益權模式等。

 。ㄆ撸┲R產權類ABS產品交易結構

  1、文科租賃知識產權證券化

  文科租賃無形資產類融資租賃業務,包括電影、電視劇的版權、著作權、專利及專有技術使用權、網絡游戲著作權及運營權等,主要針對廣播影視、動漫、游戲、軟件等文化細分行業。公司以其無形資產回租為主要形式形成的租賃債權為標的發行證券化產品,實現公司融資與資產盤活。以第一創業-文科租賃一期ABS為例,底層基礎資產包括10筆租賃合同,標的物包括軟件著作權、電影電視劇本著作權、形象著作權和專利權等無形資產。

  2、愛奇藝知識產權供應鏈資產證券化

  從愛奇藝最新申報的30億元儲架項目來看,該項目的基礎資產來源于供應商與北京奇藝世紀科技有限公司和北京愛奇藝科技有限公司簽署的有關境內服務貿易(包含知識產權服務貿易,如電影、電視劇和綜藝節目等版權/著作權許可使用或委托制作)及其他服務等交易的合同性法律文件而產生的應付賬款。

  3、廣州開發區專利許可資產證券化

  項目底層資產系由原始權益人依據專利許可合同對專利客戶享有的專利許可使用費支付請求權、損失賠償請求權、其他權利(如有)及附屬擔保權益。本次發行的ABS底層資產包共包括11筆專利許可合同,專利許可應收款余額為3.9億元。被許可人均為廣州開發區的承租企業,專利類型包括發明專利和實用新型專利兩類。

  4、高新投知識產權證券化

  高新投集團和中小擔集團創新開展知識產權質押融資業務,即企業可將專利權、商標權、著作權等經評估后作為質押物擔保獲取資金支持。截至2019年7月底,兩家深圳市屬國企已通過知識產權質押累計服務企業700余家,累計支持金額36億元。

 。ò耍┲R產權ABS業務風險分析

  1、將來債權的實現存在待履行性風險

  知識產權證券化中的參與者主要是知識產權的授權方、被授權方、特設載體和投資人共四方。追本溯源,在知識產權證券化中,支付證券本息的來源,通常就是知識產權授權合同。然而,知識產權授權合同的高度待履行性卻成為風險的來源。也就是說,授權方(證券化的發起人)往往必須承擔若干合同項下的實質義務,而如果他沒有按合同履行,被授權方可以拒絕支付部分授權金,如此一來,特設載體便無法取得原先預期的現金流,也就無法依照約定向證券投資人發放本息。

  由于知識產權授權合同的待履行性,需要充分披露發起人(授權方)在合同項下的義務和履行的能力,幫助投資人真實評斷證券所蘊含的風險。發起人應該被要求對授權合同的待履行性做出說明,包括發起人所需履行的義務、履行計劃和手段以及用于履行的資源配置等。此外,發起人應對其履行的狀況進行持續披露。

  2、基礎資產的可重復利用(授權)性

  知識產權的可重復授權性是異于其它被證券化資產的重要特性。知識產權在每次授權中,都可以產生新的合同債權。這種可無限重復利用的性質,一方面是知識產權的潛力所在;但另一方面,卻也產生了其它資產證券化所沒有的風險。假如發起人在證券化交易后對新的被授權方進行授權,雖然發起人可因此得到新的收益,但卻可能因被授權人總數的增加而使原被授權方面臨競爭,甚至收益下降,影響對投資人的本息收益。

  這種可重復授權性,在特定的條件下也可能為證券化的參與者帶來利益。在知識產權證券化中,如果出現違約事件,由于無形資產不存在被消耗或用盡的情況,所以知識產權可為新的被授權方利用,從而能產生新收益來補充現金流。

  3、知識產權在不同權利人間具有可分割性

  這種性質與前述的重復利用性有所相似,都是源于知識產權的無體性本質。但也有所不同,因為分割的結果可以使一個以上的權利主體對同一知識產品分享利益,而同時各主體間的地位彼此獨立,權利互不干涉。例如,著作權的發行權、復制權或表演權可以分屬于不同人,或者分屬于國內外的兩方。

  這種對權利范圍的劃分,可以簡單地由授權合同決定,合同如何描述,就可能產生出什么樣的權利來。在證券化交易案例中,常見到這種切割操作。例如,在知名的Chrysalis音樂著作證券化案例中,發行人只取得著作權中的發行權,但其可以將這項權利將來產生的收益進行證券化。另外,在DreamWorks電影著作權證券化的案例中,發行人將其國內戲院與電視頻道的收益權保留,而將其它的著作財產權切割出去進行證券化。

  這種可分割性固然為證券化交易帶來彈性,卻同時也帶來風險。正是因為這種權利的分割可以由合同簡單地達成,因此不容易被非合同方所察覺。如此一來,一旦分割出來的權利彼此重迭、矛盾或混亂,甚至導致必須由訴訟解決,那么盡管證券化中的投資人最終取得勝利,證券價格的波動已足以使投資人的權益受損,并且危害了經濟穩定。這種風險的形成,主要是由于授權合同的存在不為合同外的第三方察覺,這可能是因為非合同方不夠謹慎,受到故意欺瞞,也可能是未進行合理的調查而造成的?紤]這些原因在權利主張上的有效性,其實就是進入了權利登記公示制度的運作范圍。如果有一套清晰有效率的登記制度,可以明確地依照登記的先后范圍來決定權利沖突人在對抗過程中的優先性,而這種對抗的過程對經濟穩定產生的不利影響便能夠得到控制。

  因此,解決這些風險最直接的措施,就是必須使知識產權的權利變化相對容易地為人所知,而這就牽涉到登記公示制度的設計。美國在知識產證券化的實踐中,發現到這個問題的重要性,因而開始探索知識產權一元化登記制度。也就是利用信息技術,將涉及知識產權權利轉讓、擔保、授權的各種交易登記公示信息整合起來,成為供大眾網上查詢的登記系統。

  4、產權范圍的不穩定性

  知識產權權利的本質是基于國家權力的作用,賦予個體在某種知識產品上的獨占權利。因此,知識產權原始權利的取得以及權利范圍的界定,勢必有人為行政的參與。然而,不論是審查程序還是審查程序外的司法程序,隨時都可能造成知識產權權利范圍的變化或消滅。而一旦出現這種情況,由其產生的現金流便受到影響,甚至可能消失,證券投資人便無法獲得預期的本息償付。

  在其它資產證券化交易中,對于這類的權利瑕疵風險,一般是透過律師和會計師的盡職調查來掌握。然而,這種做法在知識產權證券化中有所局限。就知識產權而言,侵權或無效案件的判斷具有高度專業性,也常有模糊地帶,因此在技術上很難通過一般法律的盡職調查和有效辨明。即使有相關領域的專家協助,有時也未必能絕對確定權利的范圍。

  如在專利申請案中,權利要求書的字句通常是申請人與審查人斟酌、協商的結果;谌祟愔腔鄣南拗,這種協商不可能窮盡古往今來,因而即使專利權證書已經頒發,權利人也無法排除其被授予的權利與其它專利有所重迭,以及因此而受到挑戰的可能。在商標注冊制度的實踐中,也存在類似的問題。這說明了知識產權權利范圍的界定,在很多情況下屬于知識產權制度下的不可能,必須借助司法制度來完成。

  因此,在訴訟還沒有真正來到前,沒有人能夠保證知識產權是否完整無暇。然而,不論這種風險大小如何,只要證券化的當事人能將風險情境進行歸類,就有可能透過協議來進行風險分擔。例如,交易當事人可以規定在權利出現瑕疵時,各方所應擔負的責任和享有的權利,如:請求損害賠償權、降低價金、解除合同、請求繼續履行、請求違約金、中止支付價款,或是以各種形態對于責任或權利加重或免除責任等。

  5、市場價值的不確定性

  知識產權及其衍生權利的價值,受到消費者、市場條件和替代品等因素的影響極大,因此市場的價值可能在很短的時間內產生變化。例如,當大眾口味發生改變,受人歡迎的著作可能逐漸變得乏人問津;某一項技術在較佳的替代性技術出現后,可能會很快地從市場上消失。這種市場價值的不確定性,其實是以上幾種特質在經濟活動中透過市場機制而表現出來的外在現象。

  價值難以確定的原因除了市場因素,還可能來自于知識產權權利人(一般就是證券化中的發起人)本身。被授權人向發起人取得授權的原因,除了知識產權本身外,通常還因為考慮到發起人本身的市場規模、經營團隊組成以及其所能掌控的相關資源。因此,縱然某一項知識產權可以從授權中產生龐大的現金流,但該知識產權與發起人隔離拍賣時,其將脫離發起人所掌握的資源,因而能夠變現的價值可能相當有限。根據國外學者的統計,這些因素綜合作用的結果是,知識產權在破產清算程序中的價值將急速下降,每月降幅可達2%到5%,遠遠高于土地或其它實體資產。

  6、市場價值的不確定性

  知識產權及其衍生權利的價值,受到消費者、市場條件和替代品等因素的影響極大,因此市場的價值可能在很短的時間內產生變化。例如,當大眾口味發生改變,受人歡迎的著作可能逐漸變得乏人問津;某一項技術在較佳的替代性技術出現后,可能會很快地從市場上消失。這種市場價值的不確定性,其實是以上幾種特質在經濟活動中透過市場機制而表現出來的外在現象。

  價值難以確定的原因除了市場因素,還可能來自于知識產權權利人(一般就是證券化中的發起人)本身。被授權人向發起人取得授權的原因,除了知識產權本身外,通常還因為考慮到發起人本身的市場規模、經營團隊組成以及其所能掌控的相關資源。因此,縱然某一項知識產權可以從授權中產生龐大的現金流,但該知識產權與發起人隔離拍賣時,其將脫離發起人所掌握的資源,因而能夠變現的價值可能相當有限。根據國外學者的統計,這些因素綜合作用的結果是,知識產權在破產清算程序中的價值將急速下降,每月降幅可達2%到5%,遠遠高于土地或其它實體資產。

  7、知識產權的公共財產性質

  具有高度應用性的知識產權,可能成為產業發展的重要支柱,能夠產生巨大產值。因此,從社會整體的利益而言,某些知識產權的影響不容忽視,特別是核心的工業技術、維持民生健康的藥品專利,或是源遠流長的民族品牌等。由于知識產權具有這種公共財產的特性,因此知識產權證券化必須要考慮到交易的外部性。

  從融資的效果來看,知識產權證券化能影響不特定的社會多數。知識產權證券化可以比喻為一種制度機器,因為杠桿效果的存在,制度使用者的影響力得到擴大。不同于其它證券化中的有形資產,知識產權可以不斷被重復使用,這種特質或可比喻為智能之火,只要提供良好的環境和資金作為燃料,就可以不斷地燃燒擴大。正面可以推動生產、造福人群,反面卻也能毀滅財產、造成損失。

  8、專利所有權及專利許可使用權的處置風險

  在專項計劃交易結構中,雖然專利合同項下的專利許可權及專利所有權分別在國家知識產權局進行備案、質押登記,但因缺乏知識產權活躍的二級市場,專利所有權及專利許可使用權再許可及專利所有權處置均具有一定困難,存在變現能力差,資產處置不確定等情形,進而可能導致變現價值低于基礎資產應收債權金額,從而給專項計劃造成損失。

  9、專利質押無法對抗專利存量許可的風險

  根據《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國專利法實施細則》、《專利實施許可合同備案辦法》的相關規定,專利實施許可合同應當采用書面形式,當事人應當自專利實施許可合同生效之日起三個月內辦理備案手續,國家知識產權局負責全國專利實施許可合同的備案工作。國務院專利行政部門定期出版專利公報,公布或者公告的內容包括專利實施許可合同的備案情況。

  但是,如果特定專利的專利權人未如實向凱得租賃披露其已將特定專利許可給第三方,且其也未將該等存量許可對應的專利許可合同,在國家知識產權局進行備案。根據《中華人民共和國專利法實施細則》第十四條、《專利實施許可合同備案辦法》第五條,辦理合同備案并非專利許可合同的生效條件。因此,存量許可合同不因未辦理備案而無效。

  而就本次專項計劃的基礎資產而言,為了擔保專利客戶履行第二次專利許可合同項下專利許可使用費支付義務,專利權人將特定專利作為質押財產為基礎資產設置了質押擔保;谝陨,本專項計劃存在基礎資產項下質押擔保設立前特定專利存在存量許可而該等存量許可凱得租賃無法查明的風險。

  根據《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條第二款,讓與人與受讓人訂立的專利權、專利申請權轉讓合同,不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。

  如果發生計劃管理人行使質權處置質押財產(即特定專利)的情況,人民法院可能會認定在先生效的存量許可合同的效力可能不受質權的影響,質押財產被處置后,在先生效的存量許可合同仍對質押財產的受讓方具有約束力。在此情況下,計劃管理人(代表專項計劃)作為質權人,在申請處置質押財產以及人民法院拍賣、變賣質押財產的過程中,可能無權滌除質押財產上的存量許可關系,進而不利于質押財產的處置變現。此外,考慮到司法實踐的復雜性,即便人民法院依法將存量許可關系滌除后再進行處置的,在實際執行時,仍然存在存量許可的被許可人提出執行異議并主張其存量許可權益的可能性,從而延長了執行的期限,亦不利于質押財產的處置變現。

  參考資料:

  [1]結構金融論壇.知識產權ABS業務中的交易結構設計與風險分析

  [2]結構金融論壇.以知識產權作為融資租賃標的物的可行性探討

  [3]結構金融論壇.一文全網羅知識產權質押融資的八種模式

  [4]曹瑩.北京文科融資租賃公司知識產權資產證券化案例研究